论公司司法解散的判断标准——从公司人合性和资合性要素考察
(发表于《商场现代化》2007年第8期，转载请注明出处)
山西圣合律师事务所 王斌周
[摘要]我国新公司法第183条规定了公司僵局情形下的司法解散制度。然而由于缺乏明确的司法解散判断标准，在司法实践中法官自由裁量权过大，易产生判决上的不公。公司僵局危害巨大，通常表现为股东会和董事会僵局。法官在运用司法解散权时，应从公司人合性和资合性要素依次考察公司僵局状态，即判断公司的人合基础是否已完全丧失、公司的法人财产是否处于不断损耗和流失的严重状态。
[关键词]公司僵局 司法解散 人合性 资合性
一、问题的提出
有限责任公司是人资兼合的公司，股东之间良好的协作关系是公司发展进而实现股东利益最大化的重要基础。然而在现实中资本多数决原则的滥用和中小股东退出机制的障碍等问题极易引发公司僵局的出现。我国新公司法第183条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司”，此举意味着公司僵局出现后利益受损股东退出机制和司法解散权制度在我国的的建立，解决了新公司法颁布前法院处理诉请解散公司案件无法可依的窘境，体现出公司法对利益受损股东的人文关怀，对我国司法实践具有很强的现实意义。
然而，该规定也存在着司法解散判断标准不明确的严重问题，造成司法实践中法官自由裁量权过大，诸多因素影响下的个人主观臆断容易导致同类型案件出现截然不同的判决，稍有不甚就会引起案件处理上的不公。如在2006年4月上海市第二中级人民法院受理的上海博星基因芯片有限责任公司请求解散上海博华基因芯片技术有限公司案中，法院认定由于公司尚存在打破僵局、改善经营的客观条件，对原告博星公司的诉讼请求不予支持①；2007年3月，北京市宣武区人民法院一审判决在争议股东高某和肖某因公司经营问题发生暴力冲突，后经警方介入方才平息的情况下，仍因公司经营正常，略有盈余，双方互殴造成的矛盾并不能证明公司继续存续会使股东利益遭受重大损失或公司已经陷入僵局，因此驳回原告高某要求解散并清算北京新理念房地产经纪有限公司的诉讼请求②； 而在浙江省高级人民法院2007年1月10日对陈某诉请解散浙江西山泵业有限公司、上海西山泵业有限公司一案的终审判决中认定，两家公司经营管理正常，是董事长大吴事实上单方面控制公司的结果，未能由此化解股东之间的纠缠，公司僵局的持续，无疑会造成各股东因陷入纠纷而遭受重大损失。在无法缓解僵局的情况下，两家公司合计持表决权50%的陈某和小吴请求公司解散有事实依据和法律依据，法院遂支持了陈某和小吴解散公司的诉讼请求[3]。
以上案件引发了我们如下思考：如何判断公司僵局状态存在调和的可能亦或僵局无法缓解？如何正确理解和把握公司法第183条规定的“严重困难”、“重大损失”？当前，一个不可回避的事实是，类似的公司僵局案件在现实中正不断增多，复杂的案情也不断地给法官们提出新的难题，在缺乏统一判断标准的情况下，法官们在审理公司僵局案件时也时常陷入“僵局”之中。
二、公司僵局及其危害
公司僵局（Corporation Deadlock）的概念最早出现于1950年美国律师协会公司法委员会起草的《标准商事公司法》（Model Business Corpotation Act ）中。根据《布莱克法律词典》的定义，公司僵局是指“公司的活动被一个或多个股东或董事的派系所停滞的状态，因为他们反对公司政策的某个重大方面”。[4]《麦尔廉-韦伯斯特法律词典》则将其界定为“由于股东投票中，拥有同等权利的一些股东之间或股东派别之间意见向左、毫不妥协，而产生的公司董事不能行使职能的停滞状态。”[5]我国有学者认为，所谓公司僵局，是指公司在存续运行中由于股东或董事之间发生分歧或纠纷，彼此不愿妥协而处于僵持状况，导致股东会、董事会等权力或决策机关陷入权利对峙而不能按照法定程序作出决策，从而使公司陷入无法正常运转甚至瘫痪的事实状态[6]。
需要指出，公司僵局多出现在股东人数较少的有限公司当中。对于具有开放性特征的上市公司而言，由于其发行在外的股份为不特定的多数人持有，公司人合性较弱，即使股东间出现分歧也可通过“用脚投票”的方式在市场上抛售股票来维护自身利益，因此在一定程度上防止了公司僵局的发生。而有限公司具有很强的人合性和封闭性特征，由于资本多数决原则以及股东不得抽回出资等固有的制度安排，在股东之间发生利益冲突和博弈时极易造成公司僵局。
公司僵局出现后对公司的危害极大。由于股东之间已经丧失了最起码的信任，人合基础的濒临丧失将使公司的人格形骸化，同时僵局导致了公司运转机制的高度失灵，具体而言，公司僵局会造成如下不同程度的危害：1、股东期待利益难以实现。 股东在加入公司时，享有一种期待权，其有权期待公司的人格及特定的经营特征保持一种持续性，如果公司的人格及特定的经营特征发生根本变化，而导致公司的投资政策、股东间的信任关系等发生重大变更，就会导致股东的期待利益落空[7]；2、由于股东之间已丧失诚信，合作的基础破裂，控制股东往往会侵害中小股东的利益，控制股东往往主导公司一切事务，中小股东沦为“出资的囚徒”。在股东股权比例均等的场合，经常的结果是两败俱伤；3、公司的经营管理陷于瘫痪。由于无法有效地做出经营决策，公司治理机构不能引导公司正常地进行经营活动，整个管理必然陷于一种混乱状态，而这非常容易导致公司财产的无谓损耗和流失；4、公司僵局会损害公司债权人诸如银行、供货商等的利益。公司瘫痪时，有关合同无法履行，当公司因陷入僵局被解散时，公司资产严重亏损的，有可能进入破产程序，债权人的债权就难于实现；5、公司发生僵局时，由于公司不能开展正常的业务活动，会导致公司业务的递减、效益下降，公司员工面临失业境地，无心从事工作，对员工人数上有较大规模的公司而言，僵局的发生还蕴含着巨大的不稳定因素，如引发罢工、游行的可能。
三、司法解散的判断标准——从公司人合性和资合性两要素考察
（一）公司僵局外部表现形态
讨论司法解散的判断标准，可从公司僵局的外部表现形态开始入手。公司僵局的外部表现形态可谓形形色色。美国公司法学者罗伯特·W·汉密尔顿曾说："在公司僵局出现时，多数派很可能利用各种手段来’折磨’少数派，比如罢免他们所担任的带薪的职务，停止支付股利，让他们坐等一年，等等"[8] ；在本文第一部分提到的案例中，还出现了冲突一方抢夺公章及企业营业执照等重要凭证基于甚至涉及人身暴力伤害的做法；美国《标准商事公司法》第97条规定：如果股东能够证明下列情况之一，那么法院可以判决解散：(1)在管理公司事务中，董事陷入僵局，股东又无法打破此僵局，公司因此正遭受或势必遭受不能挽回的损失；(2)董事或控制该公司的管理人员的行为是否带压迫性的或具有欺骗性的；(3)股东在表决时处于僵局，而且至少在包括连续两次年度会议的期间内，没有选出继任者，以代替已满期或在选出其继任者后即将期的董事；(4)公司资产正被滥用或被遭踏。《日本有限公司法》第71条之二规定，下列场合有不得已事由时，持有相当于已发行股份总数十分之一的股东，可请求法院解散公司：一、公司在业务执行上遇到显著的困难，对公司产生不可恢复的损害或损害之虞时；二、公司财产的管理或处分显著失当，危及公司的存立时。此外，股东的诉讼行为本身即表明公司股东之间的协作关系已濒临破灭（因为在理论上僵局还有调解的可能，此时可以理解为人合基础处于一种“准破裂状态”），尤其在中国人强调以和为贵的传统观念中，涉及诉讼更意味着冲突各方僵局的不可调和。
只要稍加审视就会发现，无论在现实当中公司僵局以何种多变的外在形式存在，其当事主体只能是对公司经营管理产生决定性影响的公司股东或董事，且任何形式的僵局都只能导致这样一个结果：股东会议或董事会议的无法正常召集或召集后无法按法定或章程的约定通过有效的决议，这种僵局的持续又可能导致实现股东利益的物质基础——公司财产的不断损耗和流失。美国和日本公司的前述规定给我国立法者提供了有益的借鉴。
（二）司法解散判断标准
毫无疑问，股东会或董事会僵局的出现使公司赖以正常运转的人合和资合基础受到了严重冲击。讨论司法解散的判断标准应依次对公司的人合性和资合性要素进行考察，即判断在各种公司僵局状态下：
1、公司的人合基础是否已完全丧失。
根据社会学理论，人与人的正常交往是建立在一种信任关系的基础之上，“信任为合作的润滑剂，没有任何东西比信任具有更大的实用价值，信任是社会系统的重要润滑剂。它非常有成效，为人们省去了许多麻烦，因为大家都无须去揣摩他人的话的可信程度。”[9]大陆法系的有限公司以人合性为其本质特征，资合性为其外在表现形式。从股东形成设立公司的合意、议定章程、召开股东会、申请设立登记，至公司成立后的管理运营、资本增减、收益分配等事项决议，莫不以股东的“人合”为其基础。从人合性与公司法人人格的关系看，公司的人合基础还直接影响着公司的法人人格，主要表现在：股东协作良好、公司人合基础稳固时，公司具有高效的治理机构和人、财、物各方面良好的运转机制，公司人格健全；在股东出现分歧、公司人合基础松动后公司人格开始形骸化，控制股东手捧资本多数决原则利剑，以其意志操纵公司，中小股东沦为“出资的囚徒”；在股东利益无法调和之时公司人合基础丧失，中小股东可要求公司收购其股权或由控制股东及其同意方受让其股权，若因僵局导致全体股东都无法实现在财产上的期待利益时，解散公司成为公司股东们最好的解脱，此时公司的人格将发生重塑或消灭。
公司僵局形态依据表决原则的不同，可分为：1、基于资本多数决原则产生的股东会僵局。主要表现为公司股东会议无法达到法定或章程约定的资本多数而无法召集或召集后无法通过决议；2、基于人数多数决原则产生的董事会僵局。主要表现为公司董事会无法达到法定或章程约定的人数而无法召集或召集后无法通过决议；3、基于全体一致决原则产生的股东会或董事会僵局。主要表现为在公司章程就特定事项约定了全体股东或董事一致通过决议才能发生效力时，只要有1名董事或股权比例最小的股东不出席会议或行使其否决权，决议就无法通过。值的一提的是，我国新公司法第41条规定的有限公司股东会在不同情况下分别由董事、监事（会）、代表十分之一以上表决权的股东召集和主持的规定，实际上是立法机关所做的一种依次、渐进式的程序意义上的公司僵局救济制度安排。但是，该规定只是在形式上解决了僵局出现后的股东会议召集权问题，在股东间形成实质性利益对抗的情况下，即使有人积极召集，股东仍拒不出席相关会议或在虽出席会议却意见相左，公司僵局仍无法得到有效解决。至于董事会僵局，在理论上虽有由股东会议解决的途径可以选择，但在股东利益至上、股东会中心主义支配下的中国有限公司中，公司董事的真正定义只能是股东利益的自然人代表或直接就是股东本人，而董事会僵局的出现则往往意味着更为糟糕的股东会僵局的开始。
珠海市商品交易市场管理条例
广东省珠海市人大常委会
珠海市商品交易市场管理条例
珠海市人大常委会
（1997年11月11日珠海市第四届人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过 1997年11月11日公布 1998年1月1日起施行）
第一章 总 则
第一条 为促进商品交易市场的发展，加强商品交易市场的管理，维护市场交易秩序，根据有关法律、法规，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例所称商品交易市场（以下简称市场），是指有固定场所、相应设施，有30个以上经营者入场，实行集中、公开交易的各类生活资料、生产资料市场。
本条例所称市场开办者，是指依法成立，从事市场投资、经营和管理的企业。
第三条 在本市行政区域内管理、开办市场和在市场内从事商品交易或者服务活动的公民、法人和其他组织，应当遵守本条例。
第四条 各级人民政府应当在统筹规划、合理布局、活跃流通、有利生产、方便生活、讲求效益的原则下，支持社会各方投资建设市场，组织、协调、督促有关部门做好市场管理工作。
第五条 商品交易活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。
第六条 县级以上工商行政管理部门是本行政区域内市场监督管理的主管部门，依法对市场实行分级登记和监督管理。其他有关部门按照各自的职责对市场实施监督管理。
第七条 市场监督管理应当遵循依法、公正、公开、高效和方便经营者、消费者的原则。
第二章 市场的开办
第八条 公民、企事业单位和其他组织及境外投资者，均可申请开办市场。
工商行政管理部门和其他有关监督管理部门不得开办市场；已开办市场的，应当按照国家规定实行管办分离。
第九条 开办市场实行企业登记注册制度。
第十条 开办市场应当具备下列条件：
（一）符合城市总体规划和商业布局建设规划；
（二）具备相应的场地、设施；
（三）具备必要的交通、治安、卫生、环境保护条件并符合消防技术规范要求；
（四）上市交易的商品符合国家规定；
（五）法律、法规规定的其他条件。
第十一条 市场开办者申请办理企业登记注册，应当提交下列文件：
（一）申请书；
（二）县级以上人民政府或者其授权部门批准开办市场的文件；
（三）土地、房屋权属证明；
（四）标明市场方位和设施分布的设计图纸及相应资料：
（五）其他需要提交的文件、证明材料。
联合开办市场的，应当同时提交联办各方共同签署的协议书。
第十二条 经市人民政府或者其授权部门批准开办的市场，由市工商行政管理部门登记注册。
经区（县）人民政府或者其授权部门批准开办的市场，由市场所在地的区（县）工商行政管理部门登记注册。
第十三条 工商行政管理部门在接到市场登记注册申请后，对符合登记条件的，应当在30日内发给营业执照；对不符合登记条件的，应当说明理由并书面通知申请人。
第十四条 市场合并、迁移、分立、撤销或者变更其他登记事项的，市场开办者应当在作出变动决定之日起30日内持相关的批准文件向原登记机关申请办理变更或者注销登记。
第十五条 工商行政管理部门应当在核准市场开办、变更、注销登记后30日内发布公告。
第三章 市场开办者的权利与义务
第十六条 市场开办者享有下列权利：
（一）依法自主经营；
（二）依法收取场地、设施租金和其他服务费用；
（三）拒绝法律、法规规定以外的其他行政性收费和各种形式的摊派；
（四）法律、法规赋予的其他权利。
第十七条 市场开办者应当履行下列义务：
（一）负责市场经营设施、安全防范设施和卫生设施的建设、改造和维修；
（二）建立健全市场治安、消防、卫生、环境保护、消费者投诉等制度；
（三）维护市场秩序，配合工商行政管理部门和其他有关部门对市场的监督管理，保护经营者和消费者的合法权益；
（四）协助工商行政管理部门对入场经营者的主体资格和上市交易商品进行审查；
（五）遵守企业年度检验和市场统计制度；
（六）执行工商行政管理部门提出的服务行业配套设置要求；
（七）法律、法规规定的其他义务。
第十八条 市场开办者不得擅自扩大市场场界，不得擅自改变市场功能，不得对在市场场界周边摆摊设点进行交易的经营者收取费用。
第十九条 市场开办者应当按照公开、公平的原则和划行归市的要求，采取分类抽签等方式，安排经营场地。
第二十条 市场开办者不得对市场内的经营者和消费者违法设立收费项目。
市场开办者向经营者收取场地、设施租金或者其他服务性费用的，不得超过物价管理部门规定的最高标准；需要提高租金、费用的，应当报物价管理部门批准。
第四章 经营者和市场交易行为
第二十一条 进入市场从事商品交易或者服务活动的经营者必须持有工商行政管理部门核发的营业执照。
法律、法规对经营者资格另有规定的，从其规定。
第二十二条 经营者进入市场经营必须遵守市场公约及经营管理规定。
经营者在市场内固定经营的，应当与市场开办者签订入场经营书面协议。
第二十三条 经营者应当依法纳税，并按国家有关规定缴纳市场管理费。
第二十四条 经营者应当在经营场地明显处悬挂营业执照，不得在市场统一划定的经营场地之外摆摊设点。
第二十五条 经营者不得伪造、涂改、转让、出租、出借营业执照或者许可证，不得擅自改变经营范围或者经营方式。
第二十六条 经营者应当使用国家法定计量单位和合格的计量器具。
第二十七条 经营者应当遵守国家价格管理规定，经营商品或者提供服务实行明码标价。
经营者向消费者出具的购物凭证或者服务单据应当真实，对消费者提出的修理、重作、更换、退货、补足商品数量等正当要求，不得故意拖延或者拒绝。
第二十八条 下列物品禁止在市场上交易：
（一）国家和本省重点保护的野生动植物及其制品；
（二）走私物品；
（三）非法出版物、音像制品；
（四）有毒、有害、污秽不洁、腐烂变质的食品，病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产及其制品；
（五）应当检验、检疫而未检验、检疫或者检验、检疫不合格的农副产品及其制品；
（六）假冒伪劣商品、国家明令淘汰的商品，过期、失效、变质的商品；
（七）法律、法规禁止上市交易的其他物品或者商品。
第二十九条 除国家法律、法规规定的主管部门批准的经营者外，其他经营者不得经营下列商品：
（一）管制刀具和爆破器材；
（二）易燃、易爆、剧毒及其他化学危险品；
（三）麻醉药品、精神药品、毒性药品和放射性药品；
（四）金、银、文物和有价证券；
（五）法律、法规限制上市交易的其他商品。
第三十条 市场交易禁止下列行为：
（一）强买强卖，欺行霸市；
（二）串通、联合定价，哄抬物价；
（三）掺杂使假，以假充真，以次充好，以不合格产品冒充合格产品；
（四）短尺少秤，销售商品不足量；
（五）法律、法规禁止的其他不正当交易行为。
第五章 市场的监督管理
第三十一条 工商行政管理部门对市场实施监督管理的主要职责是：
（一）贯彻执行有关市场监督管理的法律、法规和规章，制定相应的管理制度和措施；
（二）对市场的开办、变更和注销进行登记注册；
（三）指导市场开办者制定市场规章制度，并监督实施：
（四）对市场招商、招租、刊登市场广告进行监督管理；
（五）依法审查、确认经营者的主体资格和上市交易商品的合法性；
（六）建立市场登记档案管理、年度检验和市场统计制度；
（七）依法查处市场交易活动中的违法行为，保护合法经营，维护市场秩序；
（八）组织创建文明市场，为市场创造良好的交易、服务和管理环境；
（九）法律、法规规定的其他职责。
第三十二条 公安、税务、食品卫生、畜牧兽医等行政部门可以根据需要，在市场内设置专门机构或者派驻专职人员分别负责市场的治安、税收、食品卫生监督管理和畜禽、肉类检疫检验工作。
第三十三条 市场监督管理人员应当依法行政，文明管理；在市场内调查或者进行检查时，应当向当事人或者有关人员出示证件。
第三十四条 市场监督管理人员不得从事经营活动，不得利用职权徇私舞弊，索贿受贿，侵害公民法人或者其他组织的合法权益。
第三十五条 市场管理费由工商行政管理部门对进入市场交易的经营者按照规定的范围和标准收取，并出具财政部门统一监制的专用票据。
第六章 法律责任
第三十六条 市场开办者违反本条列规定，有下列行为之一的，由工商行政管理部门予以处罚：
（一）未经登记注册擅自开办市场，或者隐瞒真实情况、提供虚假证明取得登记注册，或者不按规定办理变更登记、注销登记、年度检验手续的，依照国家有关法律、法规的规定处罚；
（二）违反本条列第十七条第（一）、（二）、（六）项规定，不履行义务的，责令改正，并可视其情节轻重，处以5000元以上2万元以下的罚款；
（三）违反本条例第十八条规定，擅自扩大市场场界，或者改变市场功能，或者对在市场场界周边摆摊设点进行交易的经营者收取费用的，责令改正，并可处以1000元以上1万元以下的罚款。
第三十七条 经营者违反本条列规定，有下列行为之一的，由工商行政管理部门予以处罚：
（一）违反本条列第二十一条规定，属无照经营的，按照国家有关法律、法规的规定处理；
（二）违反本条列第二十三条规定，不按规定缴纳市场管理费的，责令限期补缴；逾期不缴的，按日应加收缴市场管理费的1％的滞纳金；
（三）违反本条例第二十四条规定的，责令改正，并处以500元以下的罚款。
第三十八条 违反本条例其他有关规定的，分别由工商、公安、计量、物价、税务、食品卫生、畜牧兽医等行政部门依照有关法律、法规的规定予以处罚。
第三十九条 扰乱市场治安秩序，以暴力、威胁等手段阻碍市场管理人员执行公务，应当给予治安管理处罚的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十条 当事人对行政机关依照本条例作出的具体行政行为不服的，可以依法申请复议或者直接向人民法院提起行政诉讼。
第四十一条 市场监督管理人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，依法给予行政处分。
第七章 附 则
第四十二条 本条例自1998年1月1日起施行。
1997年11月11日
